Licenciement : soyez vigilant sur le déroulement de l’entretien préalable !
Lorsque vous engagez une procédure de licenciement à l’encontre d’un salarié, vous devez convoquer ce dernier à un entretien préalable. Veillez sur ce point à remplir scrupuleusement toutes vos obligations, sinon le licenciement risquerait d’être annulé.
| L’entretien préalable est obligatoire dans toutes les procédures de licenciement, quel qu’en soit le motif (personnel ou économique), sauf pour les licenciements économiques d’au moins 10 salariés sur une période de 30 jours dans les entreprises dotées de représentants du personnel. Le but de l’entretien préalable est d’organiser un face-à-face entre le salarié et l’employeur pour que ce dernier lui expose les raisons qui l’amènent à envisager un licenciement et pour que le salarié tente de l’en dissuader. La Cour de cassation a récemment rendu plusieurs décisions sur le sujet : l’occasion de faire le point sur l’état actuel de la jurisprudence en la matière. Convocation du salarié à un entretien préalable de licenciement L’employeur, ou son représentant, qui envisage de licencier un salarié pour motif personnel ou économique (sauf exception : voir ci-dessus) doit, avant toute décision, convoquer l’intéressé à un entretien préalable de licenciement. Cette convocation doit être faite par lettre recommandée avec accusé de réception (LRAR) ou lettre remise en main propre contre décharge datée et contresignée par le salarié. La lettre de convocation à entretien préalable doit obligatoirement comporter certaines mentions. La lettre de convocation doit indiquer l’objet de l’entretien L’employeur ne peut pas se contenter de faire référence à une sanction éventuelle. L’éventualité d’un licenciement doit être mentionnée sans équivoque. Il n’est en revanche pas nécessaire, à ce stade de la procédure, de rentrer davantage dans le détail. La lettre doit indiquer la date et l’heure de l’entretien Dans la plupart des cas, l’entretien préalable se déroule durant le temps de travail du salarié. Mais ce n’est pas une obligation. Le salarié peut être convoqué en dehors de son temps de travail. En pareil cas, il devra être indemnisé s’il prouve qu’il subit un dommage (par exemple, indemnisation du temps passé en entretien payé comme du temps de travail, problème de garde d’enfant, etc.). La lettre de convocation doit indiquer le lieu de l’entretien En principe, l'entretien préalable de licenciement se déroule sur le lieu de travail du salarié ou au siège social de l'entreprise. L’employeur ne peut déroger à ce principe que s’il justifie de raisons qui rendent impossible la tenue de l'entretien au siège ou sur le lieu de travail. Sinon, la procédure est irrégulière. Il a par exemple été jugé que l’employeur ne peut pas convoquer un salarié à un entretien préalable de licenciement dans les locaux d’une filiale située à 50 km du siège de l’entreprise sous le prétexte d'éviter au salarié que l’entretien se déroule sur le lieu de la concession où il était chef de site, devant les salariés travaillant sous ses ordres. Pour les juges, ce motif n'était pas « suffisamment sérieux » pour délocaliser l'entretien (Cass. soc., 20 octobre 2009, n° 08-42155). La lettre de convocation doit mentionner la possibilité offerte au salarié de se faire assister Celui-ci peut dans tous les cas se faire assister par une personne de son choix appartenant à l’entreprise. La plupart du temps, il s’agit d’un salarié investi d’un mandat de représentant du personnel, mais cela n’est nullement obligatoire. Attention : le seul fait d’assister un salarié à un entretien préalable de licenciement ne confère aucune protection particulière. C’est pourquoi les salariés choisissent de préférence un salarié investi d’un mandat. En l’absence d’institutions représentatives du personnel, le salarié peut préférer se faire assister par un conseiller de son choix inscrit sur une liste tenue à sa disposition à l’inspection du travail compétente pour l’établissement ou à la mairie de son domicile. Si l’entretien se déroule dans un autre département que celui où le salarié travaille, le conseiller devra être choisi sur la liste établie dans le département de son lieu de travail. Notez-le : l’absence de représentants du personnel s’apprécie dans le cadre de l’entreprise et non d’un établissement. Délai entre la convocation et l’entretien L’entretien ne peut avoir lieu moins de 5 jours ouvrables après la présentation de la lettre de convocation à entretien préalable. C’est-à-dire que l’entretien ne pourra se dérouler qu’à partir du 6e jour, puisque le point de départ de ce délai se situe au lendemain du jour de la 1re présentation de la lettre ou de sa remise en main propre. Ce délai doit permettre au salarié de prendre éventuellement contact avec un conseiller extérieur à l’entreprise. Il est possible que le salarié et le conseiller se rencontrent avant l’entretien pour mettre au point leur ligne de défense, mais cela doit se faire à l’extérieur de l’entreprise. Déroulement de l’entretien préalable Qui mène l’entretien préalable ? C’est à l’employeur que revient la tâche de mener à bien l’entretien. Il peut se faire représenter par une personne appartenant à l’entreprise ayant le pouvoir d’embaucher et de licencier, telle que le DRH ou le chef d’établissement. Il ne lui est pas possible de mandater une personne extérieure à l’entreprise (avocat ou expert comptable par exemple). Assistance de l’employeur L’assistance de l’employeur lors de l’entretien préalable n’est pas envisagée par le Code du travail. Pourtant, la jurisprudence autorise la présence, au côté de l’employeur, d’une personne appartenant obligatoirement à l’entreprise, pour autant que cette assistance ne porte pas atteinte aux intérêts du salarié, en raison d’une intimidation par exemple. Ce sera notamment le cas si l'employeur se fait assister par un nombre trop important de personnes. Il a ainsi été jugé que l'assistance de l’employeur par trois personnes détourne l’entretien de son objet et le transforme en enquête (Cass. soc., 11 février 2009, n° 07-43056). Que faire si le salarié ne se présente pas à l’entretien préalable ? La loi ne fait peser sur l’employeur qu’une obligation de convoquer le salarié à un entretien préalable de licenciement : elle n’impose pas que l’entretien ait obligatoirement lieu. De même, il importe peu que le salarié refuse de signer la lettre de convocation à l’entretien préalable ou qu’il n’aille pas chercher la lettre de convocation à la poste si elle lui a été adressée en LRAR. La formalité de l’entretien étant faite dans l’intérêt du salarié, il serait en effet trop facile que celui-ci puisse rallonger la procédure en différant sans cesse l’entretien. Si le salarié ne se rend pas à l’entretien, la procédure se poursuit normalement. L’employeur qui a régulièrement convoqué le salarié n’est pas tenu de différer la date de l’audition si le salarié, indisponible, ne peut pas s’y rendre. Il peut autoriser le salarié à se faire représenter ou transformer le débat oral en un échange écrit de conclusions dans le cas où le salarié serait malade, bien qu’il n’en soit nullement obligé. Dernières précisions… L’entretien préalable est un face-à-face individuel qui ne peut être remplacé ni par une conversation téléphonique, ni par un entretien informel. Ce caractère strictement individuel signifie que l’employeur ne peut pas organiser des entretiens préalables collectifs, mêmes si les salariés dont le licenciement est envisagé ont commis les mêmes faits fautifs ou sont concernés par une même mesure de licenciement économique. Enfin, le licenciement doit être mené dans une langue compréhensible par les deux parties. Lorsqu’employeur et salarié ne parlent pas la même langue, il doit être fait appel à un interprète accepté des deux parties, sous peine d’irrégularité de procédure. Il n’est pas possible de faire appel à des salariés bilingues. En collaboration avec Caroline Gary, chargée de relations humaines en entreprise Découvrez gratuitement un extrait de la publication « Formulaire social BTP commenté », ouvrage dans lequel vous trouverez un modèle de convocation à entretien préalable par type de licenciement envisagé : disciplinaire, absences prolongées pour maladie, économique, etc. Si vous souhaitez faire le point sur les procédures de licenciement, les Editions Tissot vous proposent par ailleurs leur formation « Rupture du contrat de travail étape par étape ». Ce sujet vous intéresse, téléchargez gratuitement : | |||
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